Контрагент по договору это: Кто такой контрагент. Объясняем простыми словами — Секрет фирмы

Практические рекомендации от практикующих юристов для тех, кто работает на экспорт, реализует свою продукцию как на внутреннем, так и на внешнем рынке, а значит, заключает внешнеэкономические сделки, обеспечивает возврат валюты в Беларусь и несет ответственность за обеспечение отгрузки товара.

«Если у компании нет следов, то у нее нет и жизни», – эти слова Елены Сапего, адвоката, парт­нера адвокатского бюро «Степановский, Папакуль и партнеры», прошли красной нитью через всю конференцию по безопасности бизнеса и проверке контрагентов «Бизнес, деньги, два суда: работаем с Российской Федерацией».

Неосуществление мер по проверке контрагента, отгрузка продукции собственного производства «в никуда» (без предоплаты малоизвестному контрагенту в другой стране без надежных обеспечительных мер в договоре) – это однозначно закладывание фундамента будущих серьезных проблем.

Налогоплательщики-резиденты несут риски и обязательства перед своим государством, которое распрост­раняет на них свой суверенитет. И белорусские субъекты хозяйствования здесь не исключение.

Всякий, заключающий хозяйственный договор, а тем более – внешнеэкономическую сделку, обязан проверить как сам факт существования, так и присутствие контрагента в стране регистрации.

Речь идет об официальной регистрации и фиксации контрагента как налогоплательщика. Базовая проверка – на сайте nalog.ru.

Далее проверяем наличие офиса по месту регистрации (юридическому адресу), реального работающего персонала и «живых» активов предприятия. В этих целях необходимо ознакомиться с выпиской из Единого государственного регистра юрлиц, проверить по официальным сайтам госорганов России наличие задолженности по налогам у контр­агента и исполнительных производств, возбужденных по отношению к нему.

Первичная проверка контрагента жизненно необходима для того, чтобы исключить заключение контракта с лжепредпринимательской струк­турой, а попросту говоря – чтобы не нарваться на мошенников, которые могут находиться в ликвидации или банкротстве, или еще хуже – в прин­ципе не осуществлять реальной предпринимательской деятельности и не иметь такой цели.

Серьезные опасения должны вызывать такие факты, как отсутствие российской компании в том месте, где она должна находиться, качест­венное и/или количественное несоответствие персонала заявленному уровню бизнеса, несоответствие периода работы на рынке заявленному уровню компетенций.

Как показала многолетняя прак­тика работы с российскими контрагентами, с налоговыми органами проб­лемы возникают редко.

Минфин РФ разослал письмо от 09.01.2019 № 03-07-13/1/24 в поддержку обязательств резидентов РФ перед белорусскими партнерами в части обязательного включения в договор условий о 0% НДС. К сожалению, эту ситуацию многие российские контрагенты решают путем включения суммы НДС в стоимость продукции, однако это уже можно решить на уровне партнерских отношений.

Уплата НДС с применением ставки 0% и подтверждение права на такую ставку может вызывать трудности только по причинам сугубо субъективным: ввиду неорганизованности и безответственности контрагента, его невнимательного отношения к срокам передачи документов.

Эти вопросы легко решаются путем применения штрафных санкций либо включения в сумму договора возвратных обеспечительных платежей.

Выступающие отмечали, что при поставке и оказании услуг больше трудностей с НДС именно по услугам – это вызвано тем, что местом оказания услуг признается место нахождения банка, который проводит платеж.

Кроме того, зачастую в договоре на оказание услуг через запятую перечисляют услуги, оказываемые как на территории Беларуси, так и за ее пределами. По факту потом бывает сложно разобраться с итоговой ставкой НДС.

Очевидно, что «лечением» в таком случае будет простой прием – необходимо прописать каждую услугу раздельно и четко указать место ее оказания.

Показателен следующий пример. Организация – резидент РБ направила своих работников на обучение приемам работы (обучающий тренинг) в г. Москву для оказания услуг по обучению резидентом РФ. Однако в соответствии с национальным законодательством обучение не синонимично образованию – услуги по образованию подразумевают выдачу документа об обучении государственного образца.

Оказанные же по рассматриваемому договору услуги являются консультационными и не влекут поблажек в налогах, что и вызвало с подачи налоговых органов доплату налогов в бюджет.

Как видно из рассмотренной ситуации, налоговые органы проводят сутевое разбирательство ситуации. Это значит, что суть заключенного договора должна быть понятна, и, как говорят юристы, de ure должно соответствовать de facto.

Совсем другое дело, когда партнер окажется недобросовестным, и вы не сможете подтвердить свою нулевую ставку по НДС. Такая неприятность может произойти прежде всего, если контролирующие органы не найдут по заявленному юридическому адресу офиса вашего партнера либо если посредник не довезет ваш товар до границы и реализует его на территории Беларуси.

Однако, как констатируют профессионалы-юристы, такие случаи пока единичны.

При заключении договора стороны определяют применимое право. Безусловно, нельзя указывать право наобум, без понимания сути. Определяя применимое право и суд, в котором будет рассмотрен спор, вы максимально страхуете себя от не­ожиданностей.

Важно помнить о разнице подходов по вопросам зачета встречных требований – таковой во внешне­экономической деятельности (ВЭД) прямо запрещен законодательством РФ (кроме исчерпывающего перечня случаев).

Серьезные проблемы существуют в зоне трансфертного ценообразования.

Здесь следует помнить о такой новелле белорусского законодательства, как право субъекта хозяйствования на согласование уровня цен при трансфертном ценообразовании налоговыми Беларуси и России. Безусловно, национальные налоговые органы неохотно идут на подобные «подвиги», но, тем не менее, такая практика уже формируется.

Справочно: трансфертные цены – цены, отличные от тех, которые имели бы место в сделках, соответствующих рыночным условиям, прибыль от осущест­вления которых могла бы быть получена лицами, являющимися сторонами сделки, но вследствие указанного отличия не была получена (http://www. nalog.gov.by).

Реалии таковы, что резиденты РФ категорически не хотят работать по белорусским правилам, установленным по операциям внешнеэкономических сделок. Поэтому белорусским юрлицам и ИП, работающим на российский рынок, рекомендовано рассмотреть варианты открытия своих представительств в России.

Спикерами были отмечены более либеральные подходы белорусского законодательства в сфере валютного регулирования и экспортно-импорт­ного контроля в сравнении с законодательством РФ. Кроме того, с прош­лого года в России были введены обязательные статдекларации – по ана­логии с белорусским таможенным законодательством.

Порадовали слушателей озвученные спикерами перспективы отмены 90–180-дневных сроков возврата документов об уплате НДС – в России такие сроки не установлены. Правда, это может породить проблемы, связанные с правом на применение штрафных санкций (ст. 366 ГК не применяется по ВЭД без особой оговорки), но это также решаемо при заключении договора путем прописания отдельных условий на случай нерадивости контрагента.

Об этом и многом другом рассказали Ян Функ, председатель Международного арбитражного суда при БелТТП; Дмитрий Северин, старший партнер юридической группы «Бюро 24»; Сергей Фадеев, партнер адвокатского бюро «ГЛОБАЛИС»; Дмитрий Зарицкий, генеральный директор ООО «Верховодко и парт­неры»; Ольга Велишкевич, старший юрист юридической компании GRATA International BY; Сергей Рабчук, руководитель отдела безопасности и внутреннего контроля ООО «Багория» и другие спикеры.

Более подробно о рекомендациях к заключению договора с российским контрагентом читайте на страницах нашей газеты.

Справочно: II Конференция по безопасности бизнеса и проверке контрагентов «Бизнес, деньги, два суда: работаем с Российской Федерацией» прошла в Минске 19 ноября 2019 г., организатор – онлайн-сервис проверки контрагентов «СтатусПро».

Автор публикации:

Создание нового контрагента в 1С: Управление торговлей 11.3

Ирина Попова

Методист отдела 1С Scloud

В рамках своей деятельности организация взаимодействует с другими организациями или физическими лицами, которые будут по отношению к ней контрагентами. Это могут поставщики товаров или услуг, покупатели. Рассмотрим, как создать нового контрагента и правильно заполнить его данные для учета в 1С: Управление торговлей версии 11.3.

Справочник контрагентов находится в разделе «НСИ и администрирование» в верхней панели интерфейса программы. Перейдя в раздел, нужно выбрать пункт «Контрагенты», откроется список имеющихся контрагентов. Для добавления нового контрагента в справочник, воспользуемся кнопкой «Создать»:

Открывается помощник регистрации нового контрагента, в котором будем заполнять имеющуюся на данный момент информацию.

Обратите внимание, в этой версии программы создание нового контрагента происходит при пошаговом заполнении данных. Программа не даст перейти к следующему шагу, если неправильно или не полностью выполнены обязательные действия для текущего шага.

Здесь нужно указать, кем является контрагент – физическим или юридическим лицом, заполнить его ИНН и КПП, внести наименование (оно будет отображаться в печатных формах), заполнить контактные данные компании.

Как правило, организация общается с каким-то определенным представителем контрагента. При создании нового контрагента удобно сразу заполнить данные контактного лица. Для этого нужно поставить галочку «Указать данные контактного лица» и внести реквизиты этого лица в соответствующие поля.

После заполнения данных, первый этап создания завершается, можно нажимать кнопку «Далее». Программа УТ 11.2 предложит уточнить, к какой категории контрагентов относится создаваемый: клиент, поставщик или вы находитесь в прочих отношениях:

Также на этом этапе вносится информация о фактическом и юридическом адресе, ставке НДС.

Еще один момент – здесь указывается, какой сотрудник от вашей компании работает с создаваемым контрагентом. Назначить сотрудника можно в поле «Основной менеджер».

После заполнения контактной информации нажатием кнопки «Далее» переходим к заполнению банковских реквизитов (если расчеты с контрагентом планируется вести через расчетный счет):

Реквизиты лучше всего получить у контрагента в бумажном или электронном виде, чтобы избежать возможных ошибок. Также в этом отношении удобен сервис «1С: Контрагент». Следующий этап – проверка правильности заполнения информации о контрагенте, программа предложит это сделать при очередном использовании кнопки «Далее»:

Если обнаружена ошибка, то можно вернуться к предыдущим шагам нажатием на кнопку «Назад» и отредактировать данные. При верном заполнении, подтвердить создание нового контрагента в 1С: Управление торговлей 11. 3 можно кнопкой «Создать». Открывается карточка контрагента, которая уже сохранена в информационной базе. Появились закладки, на которых можно посмотреть данные об отношениях с контрагентом и его реквизиты. Также здесь требуется заполнить вкладку «Соглашения с поставщиком» (если бы при создании был выбран тип контрагента «Клиент», то вкладка бы имела названия «Соглашения с покупателем»):

Во вкладке показаны договоры с данным поставщиком (их может быть один или несколько). Для добавления нового документа нажимается кнопка «Создать», и в открывшейся форма заполняется информация о договоре:

В форме заполняются поля:

• Номер – вносится номер договора из печатного документа;

• От – дата заключения договора из печатного документа;

• Наименование – внутреннее наименование документа, по которому вы можете его идентифицировать впоследствии;

• Поставщик – указывается автоматически из карточки контрагента, для которого создается договор;

• Менеджер – указывается менеджер, ответственный за работу с контрагентом по данному договору;

• Статус – текущий статус действия договора;

• Период действия – указывается для срочного договора, для бессрочного поля не заполняются;

• Операция – для поставщика выбирается «Закупка у поставщика».

После этого можно приступать к заполнению вкладки «Условия закупок». Помимо остальных настроек, важно в этой вкладке заполнить вид цены, которая относится к данному поставщику. Обычно создается или выбирается тип цен «Закупочные»:

Во вкладке «Прочие условия» указывается статья движения ДС:

Все заполненные данные по договору рекомендуется проверить, после чего сохранить договор нажатием кнопки «Записать и закрыть». Договор появился во вкладке «Соглашения с поставщиком»:

Созданный контрагент появится в справочнике контрагентов, его можно открыть двойным кликом по наименованию. Если требуется уточнить соглашение, по которому ведется работа, это можно сделать как из карточки контрагента, так и через вкладку «Закупки» (для поставщика):

Определение контрагента по контракту | Law Insider

Связанный с

Приемлемый контрагент означает любого контрагента по Соглашению о предельном уровне процентной ставки, который имеет и должен поддерживать до истечения срока действия применимого Соглашения о предельном уровне процентной ставки рейтинг долгосрочного необеспеченного долга на уровне по крайней мере, «A+» от S&P и «Aa3» от Moody’s, этот рейтинг не должен включать «t» или иным образом отражать риск расторжения и в других отношениях является разумно приемлемым для Кредитора.

Правомочный контрагент означает, для целей Подтверждающего кредитного документа, Соответствующую организацию с требуемыми рейтингами S&P Second Trigger.

Контрагент означает Участника или Счет Участника или Клиента, чей Идентификатор юридического лица сообщается BSEF в SDR в качестве контрагента по Сделке.

Утвержденный контрагент означает (a) любого Кредитора или любое Аффилированное лицо Кредитора и (b) любое другое Лицо, долгосрочный рейтинг приоритетного необеспеченного долга которого составляет A-/A3 от S&P или Moody’s (или их эквивалента) или выше.

Правомочный контрагент по обмену означает юридическое лицо, которое может быть аффилированным лицом агента по ремаркетингу, занимающееся заключением контрактов на производные финансовые инструменты, которое удовлетворяет условию рейтингового агентства.

Поставщик верхнего предела означает стороннее финансовое учреждение, утвержденное Кредитором, которое является контрагентом по любому Соглашению о верхнем пределе или Соглашению о замене верхнего предела.

Контрагент по хеджированию означает брокера-дилера, зарегистрированного в соответствии с Разделом 15(b) Закона о биржах, или его Аффилированное лицо.

Контрагент по хеджированию означает Кредитора, Административного агента или любое из аффилированных лиц Кредитора или Административного агента (на момент заключения соглашения о хеджировании), которые заключили соглашение о хеджировании с целью хеджирования обязательств по процентным ставкам и /или любые риски обменного курса и/или цен на товары при условии, что она стала стороной или посредством дополнительного банковского подтверждения, что обеспеченная сторона согласилась соблюдать условия Соглашения о первом залоге между кредиторами в качестве контрагента по хеджированию .

Провайдер свопа Провайдер свопа в соответствии с Соглашением о свопе либо (а) имеет право на получение платежей от Доверительного процентного фонда, либо (б) обязан производить платежи в Дополнительный процентный фонд, в любом случае в соответствии с условиями свопа Соглашение, и любой правопреемник в интересах или цессионировать. Первоначально провайдером свопа будет филиал Deutsche Bank AG в Нью-Йорке.

центральный контрагент означает физическое или юридическое лицо, которое выступает между контрагентами по сделкам с ценными бумагами или деривативами на одном или нескольких финансовых рынках, выступая функционально в качестве покупателя для каждого продавца и продавца для каждого покупателя или контрагента для каждой стороны;

Контрагент по валютному свопу означает неаффилированную третью сторону, выступающую в качестве контрагента по валютному свопу по Соглашению о валютном свопе, или любого преемника или замену Контрагента по валютному свопу, время от времени.

Поставщик соглашения о хеджировании означает любое Лицо, которое заключает Обеспеченное соглашение о хеджировании с Кредитной стороной или любой из ее Дочерних компаний, что разрешено Разделом 6.1(e), в той мере, в какой такое Лицо является Кредитором, Аффилированным лицом Кредитора или любое другое Лицо, которое было Кредитором (или Аффилированным лицом Кредитора) в любое время (или чье Аффилированное лицо перестало быть Кредитором) по Кредитному соглашению; при условии, что в случае Обеспеченного соглашения о хеджировании с Лицом, которое больше не является Кредитором, такое Лицо будет считаться Провайдером соглашения о хеджировании только до указанной даты погашения (без продления или продления) такого Обеспеченного соглашения о хеджировании.

Контрагент по производным финансовым инструментам означает любую сторону любого Производного соглашения, кроме Эмитента или Доверительного управляющего.

Контрагент по обмену Контрагент Доверительного фонда долевого участия по Соглашению об обмене, а также любой правопреемник или правопреемник. Первоначально Контрагентом по свопам должен быть ABN AMRO Bank N.V.

Провайдер хеджирования означает Wells Fargo или любое из его Аффилированных лиц.

Соглашение о валютном свопе означает любое соглашение о валютном свопе, включая все графики и подтверждения к нему, заключенное между Эмитентом и Контрагентом по валютному свопу, которое время от времени может изменяться, дополняться, возобновляться, продлеваться или заменяться.

Поставщик обеспеченных свопов означает (i) Кредитора или Аффилированное лицо Кредитора (или Лицо, которое являлось Кредитором или Аффилированным лицом Кредитора на момент заключения и доставки Ставочного контракта), которое заключило Договор с гарантированной процентной ставкой с Заемщиком или (ii) Лицо, с которым Заемщик заключил Договор с гарантированной процентной ставкой, предоставленный или организованный GE Capital или Аффилированным лицом GE Capital, и любым его правопреемником.

Требование о рейтингах контрагентов по хеджированию означает (a) либо (i) необеспеченные краткосрочные долговые обязательства замещающего контрагента (или его Поставщика кредитной поддержки) имеют рейтинг не ниже «A-1» от S&P, либо (ii) если заменяющий контрагент не имеет краткосрочного рейтинга от S&P, необеспеченные долгосрочные приоритетные долговые обязательства замещающего контрагента (или его поставщика кредитной поддержки) имеют рейтинг не ниже «A+» от S&P, и (b) либо (i) необеспеченные долгосрочные долговые обязательства такого замещающего контрагента (или его Поставщика кредитной поддержки) имеют рейтинг не ниже «A» от Fitch, или (ii) необеспеченные краткосрочные долговые обязательства такого замещающего контрагента (или ее Поставщик кредитной поддержки) имеют рейтинг не ниже F1 от Fitch.Для целей настоящего определения никакие прямые или косвенные регрессные требования против одного или нескольких акционеров замещающего контрагента (или против любого Лица, контролирующего, или контролируемого, или находящегося под общим контролем с любым таким акционером) не считаются составляющими гарантия, обеспечение или сопровождение обязательств замещающего контрагента.

Соглашение о свопе означает любое соглашение в отношении любой своповой, форвардной, будущей или производной сделки или опциона или аналогичное соглашение, включающее или урегулированное посредством ссылки на один или несколько курсов, валют, товаров, долевых или долговых инструментов или ценных бумаг, или экономические, финансовые или ценовые индексы, или показатели экономического, финансового или ценового риска или стоимости, или любую подобную операцию, или любое сочетание этих операций; при условии, что никакие фиктивные акции или аналогичный план, предусматривающий платежи только за счет услуг, предоставленных текущими или бывшими директорами, должностными лицами, сотрудниками или консультантами Заемщика или Дочерних компаний, не являются Соглашением о свопе.

ДОГОВОР О СТАВКЕ означает соглашение о поставке товаров/материалов между Владельцем и Продавцом на фиксированный период времени (т. е. до срока действия Договора о ставках, без обязательства договорного количества) на взаимосогласованных условиях. Фактическая поставка товаров/материалов осуществляется только при выдаче отдельных заказов на поставку в необходимом количестве по требованию Владельца.

Обеспечение понижения рейтинга контрагента означает любые денежные средства и/или ценные бумаги, переданные Эмитенту в качестве обеспечения обязательств Контрагента по хеджированию по Сделке хеджирования.

Контрагент-кредитор означает каждого Кредитора, каждого Агента и каждого из их соответствующих Аффилированных лиц, являющихся контрагентами по Соглашению о хеджировании (включая любое Лицо, которое является Агентом или Кредитором (и любое его Аффилированное лицо) на Дату закрытия, но впоследствии, будь то до или после заключения Соглашения о хеджировании перестает быть Агентом или Кредитором, в зависимости от обстоятельств).

Счет Обеспечения Понижения Рейтинга Контрагента означает процентный счет Эмитента в Депозитарии, на который депонируются все Обеспечения Понижения Рейтинга Контрагента.

Контрагент по максимальной процентной ставке Контрагент Дополнительного процентного фонда по Соглашению о максимальной процентной ставке, а также любой правопреемник или правопреемник. Первоначально Контрагентом по максимальной процентной ставке будет IXIS Financial Products Inc.

Соглашение о процентном свопе. означает Соглашение о первоначальном процентном свопе и любое Соглашение о замещающем процентном свопе.

Подотчетный контрагент означает, для целей Части 45 Правил CFTC, Участника или Уполномоченного трейдера, который определен в качестве такового в соответствии с Правилом 528(b).

Пять основных моментов для защиты от банкротства вашего контрагента: работа с компаниями, находящимися в затруднительном финансовом положении, Straightline

Риск, присущий бизнесу, возрастает при работе с компанией, находящейся в затруднительном финансовом положении. Понимание оружия, которое будет доступно должнику, если он объявит о банкротстве, часто может помочь вам в управлении и минимизации этих рисков. При оценке риска потенциального банкротства контрагента по контракту необходимо обратить внимание на пять основных моментов.

#1: КАК НА ВАС ПОВЛИЯЕТ АВТОМАТИЧЕСКАЯ ОСТАНОВКА?

Наиболее разочаровывающим аспектом работы с должником, находящимся в процессе банкротства, является невозможность принять меры из-за автоматического приостановления и принудительного исполнения положений «ipso facto». Кодекс о банкротстве перечисляет несколько действий, прямо запрещенных автоматическим приостановлением, включая «любые действия по взысканию, оценке или взысканию требований к должнику, которые возникли до возбуждения дела [о банкротстве]». Кроме того, после того как должник подал заявление о банкротстве, контрагент по договору не может расторгнуть или изменить договор с должником на основании банкротства или несостоятельности должника.Такие оговорки обычно называют оговорками «ipso facto». Суд по делам о банкротстве может освободить кредитора от автоматического приостановления действия «по уважительной причине», но бремя доказывания такой причины является высоким. Ограничение риска по контракту путем требования предоплаты или обеспечения обязательств должника аккредитивом является наилучшим способом минимизации риска.

#2: ВЫ УЧАСТВУЕТЕ В ИСПОЛНИТЕЛЬНОМ КОНТРАКТЕ ИЛИ АРЕНДНОМ КОНТРАКТЕ?

В ходе процедуры банкротства сторона, не являющаяся должником, должна продолжать выполнять обязательства по договору к исполнению или аренде, в то время как должник решает, принять или отказаться.Если должник решает отказаться, отказ рассматривается как нарушение соглашения непосредственно перед подачей заявления о банкротстве, что приводит к предварительному (обычно необеспеченному) требованию о возмещении убытков в связи с отказом. Однако, если контрагент обоснованно приостановил исполнение контракта до банкротства, приостановка остается в силе при банкротстве. Точно так же законно расторгнутый договор не может быть возобновлен в случае банкротства. По этой причине при составлении контрактов следует соблюдать осторожность, чтобы можно было приостановить исполнение до получения надлежащих гарантий исполнения в будущем.

Как правило, контрагент имеет право требовать надлежащей гарантии, если у него есть разумные основания для неуверенности в том, что его контрагент выполнит свои обязательства. Одни только слухи о финансовом состоянии проблемной компании редко являются достаточным основанием для неуверенности. Однако понижение кредитного рейтинга вашего контрагента или снижение цены его акций на определенный процент, если они указаны в договоре как основание для неуверенности, могут быть основанием для приостановки исполнения или даже расторжения договора.

#3: ВЫ ПОЛОЖАЕТЕСЬ НА ЗАЧЕТ?

Зачет позволяет организациям, которые должны друг другу деньги, использовать свои взаимные долги друг перед другом, тем самым избегая абсурда, когда A платит B, когда B должен A. Для осуществления зачета в случае банкротства суды постановили, что долги должны быть зачтены должны быть взаимными (т. е. одни и те же стороны в одних и тех же качествах) предварительные долги. Разрешение кредитору зачесть задолженность перед одной корпорацией против средств, причитающихся ей другой корпорацией — даже дочерней компанией, находящейся в полной собственности, — представляет собой неправомерный треугольный зачет. Тщательный анализ всех операций с аффилированными лицами для вашего контрагента, с одной стороны, и вашей компании, с другой, дает более четкое представление о том, какие взаимозачеты могут быть доступны. Многие компании были внушены ложному чувству безопасности только для того, чтобы после банкротства А обнаружить, что никакой компенсации нельзя избежать, потому что А должна В, а В должен субподрядчик А.

#4: БУДЕТ ЛИ ВАШ ВАРИАНТ ПРИОБРЕТЕНИЯ ИЛИ ПРАВО ПЕРВОЙ ПОСТАНОВКИ ОТКАЗА?

Кодекс о банкротстве и прецедентное право не дают четкого ответа на вопрос о том, будут ли применяться права преимущественной покупки («РОФР») или опционы на покупку в деле о банкротстве.Этот риск следует понимать заранее. Способность лица, не являющегося должником, реализовать эти права в случае банкротства, часто зависит от обоснования, применяемого судом, в котором возбуждено дело о банкротстве. Многие суды рассматривают эти договорные права как подлежащие отклонению. Недолжник может наилучшим образом позиционировать свой опцион на покупку недвижимости, зафиксировав свой опцион в записях о недвижимости и сформулировав договор таким образом, чтобы исполнение опциона было чрезвычайно простым, с минимальным количеством шагов или ограничений для оформление, оплата и доставка документации. Что касается опционов и ROFR на акции или другие доли в капитале, вероятность успеха в реализации этих прав в случае банкротства повышается за счет включения права в учредительные документы для хозяйствующего субъекта, чтобы учесть аргумент, что должник может продать только то, что он владеет и владеет долей в уставном капитале, подлежащей ROFR.

#5: КАКИЕ ПЕРЕДАЧИ БУДУТ ПОД ОПАСНЫМИ?

Одним из наиболее важных полномочий конкурсной массы является ее способность избегать досудебных переводов, сделанных должником, которые были фактически или  конструктивно мошенническими или предпочитали одного кредитора другому.Самая основная проблема мошеннической передачи заключается в том, что суд по делам о банкротстве задним числом примет решение о том, что должник не получил разумно эквивалентную стоимость в обмен на передачу своих активов. Операции, подверженные мошеннической атаке на передачу прав собственности, включают гарантии аффилированных лиц и залог залога третьими лицами, внутригрупповые дивиденды, передачу активов между аффилированными лицами и договорные обязательства перед третьими сторонами, принятые в интересах аффилированных лиц. Они также могут включать продажу третьей стороне по цене, «слишком хорошей, чтобы быть правдой».Получение оценок или заключений о платежеспособности от независимых третьих лиц, ограничение гарантий суммой выгоды, полученной гарантом, и обеспечение того, чтобы средства от покупной цены поступали к истинному владельцу активов (в отличие от его материнской или другой аффилированной компании) — вот несколько способов защитить от риска.

Кодекс о банкротстве также предусматривает, что передачи имущества юридическому лицу, являющемуся кредитором должника, можно избежать, если передача может быть охарактеризована как выплата в течение 90 дней после банкротства (или одного года, если вы являетесь инсайдером) в порядке удовлетворения предшествующего долга такого кредитора, который «предпочел» его другим кредиторам.Это касается не только платежей наличными, но и получения залогов и аккредитивов для обеспечения предшествующего долга в течение льготного периода. Существует несколько способов защиты от атак на предпочтения, в том числе: обычный ход деловых операций; одновременный обмен на новую стоимость; и предоставление кредитов, но, как и в случае любой защиты, на вас будет бремя доказывания. Если вам требуется предоплата, у вас нет предыдущего долга, и если вы обеспечены, вы защищены до стоимости залога или аккредитива, поэтому не ждите, пока не станет слишком поздно! Легче всего установить обычную защиту курса, если платежи по контракту производились в соответствии с графиком.

Оптимальным является сосредоточение внимания на этих пяти факторах и оценка соответствующего риска при первом установлении договорных отношений. Как минимум, они должны быть проанализированы при первых признаках финансового затруднения контрагента, когда у вас еще может быть время «уменьшить» свои риски.

637 — Квалифицированные финансовые контракты; определение

20-637. Квалифицированные финансовые контракты; определение

А.Несмотря на любое другое положение этой статьи, лицу не может быть предписано или запрещено осуществлять:

1. Договорное право вызвать прекращение, ликвидацию, ускорение или закрытие обязательств по или в связи с любым соглашением о взаимозачете или квалифицированным финансовым договором со страховщиком из-за:

(a) Неплатежеспособность, финансовое положение или дефолт страховщика в любое время, если право подлежит принудительному исполнению в соответствии с применимым законодательством, отличным от настоящей статьи.

(b) Начало формального производства по делу о правонарушении в соответствии с настоящей статьей.

2. Любое право по договору или договоренности о залоге, обеспечении, залоге, возмещении или гарантии или любому другому аналогичному соглашению или договоренности об обеспечении или другому усилению кредита, относящемуся к одному или нескольким соглашениям о взаимозачете или квалифицированным финансовым контрактам.

3. В соответствии с разделом 20-638, подраздел B, любое право на зачет или зачет любой стоимости прекращения, суммы платежа или другого обязательства по передаче, возникающего в связи с одним или несколькими квалифицированными финансовыми контрактами, в которых организована контрагент или его гарант в соответствии с законодательством Соединенных Штатов или штата или иностранной юрисдикции, одобренными отделом оценки ценных бумаг национальной ассоциации страховых комиссаров в качестве приемлемых для взаимозачета.

B. Если контрагент по генеральному соглашению о взаимозачете или квалифицированному финансовому контракту со страховщиком, в отношении которого возбуждено производство в соответствии с настоящей статьей, расторгает, ликвидирует, закрывает или ускоряет действие соглашения или контракта, убытки оцениваются на дату или даты прекращение, ликвидация, закрытие или ускорение. Суммой требования о возмещении убытков является фактический прямой компенсационный ущерб, рассчитанный в соответствии с подразделом H настоящего раздела.

С.При расторжении соглашения о взаимозачете или квалифицированного финансового контракта чистая или расчетная сумма, причитающаяся добросовестной стороне перед страховщиком, в отношении которого было начато разбирательство в соответствии с настоящей статьей, передается страховщику или по его распоряжению получателю, даже если страховщик является стороной, нарушившей обязательства, несмотря на любое положение об отказе в соглашении о взаимозачете или квалифицированном финансовом договоре. Любой ограниченный двусторонний платеж или положение о первом методе в соглашении о взаимозачете или квалифицированном финансовом договоре со страховщиком, который не выполнил свои обязательства, считается полным двусторонним платежом или положением о втором методе по отношению к неисполнившему свои обязательства страховщику.Любое такое имущество или сумма должны быть общим активом страховщика, за исключением случаев, когда на него распространяется одно или несколько вторичных прав удержания или обременения или права взаимозачета или взаимозачета. Для целей настоящего подраздела «оговорка об отступлении» означает положение в соглашении о взаимозачете или квалифицированном финансовом договоре, которое после расчета стоимости позиции стороны или суммы, причитающейся одной из сторон или полученной от нее в соответствии с его условиями при расторжении, ликвидации или ускорении действия соглашения о взаимозачете или квалифицированного финансового договора либо не создает платежного обязательства стороны, либо полностью или частично аннулирует платежное обязательство стороны исключительно в силу того, что сторона является стороной, не нарушающей обязательства.

D. При осуществлении любой передачи соглашения о взаимозачете или квалифицированного финансового контракта страховщика, являющегося предметом разбирательства в соответствии с настоящей статьей, получатель должен:

1. Передача одной стороне, не являющейся страховщиком, в отношении которого возбуждено разбирательство в соответствии с настоящей статьей, всех соглашений о взаимозачете и квалифицированных финансовых контрактов между контрагентом или любым аффилированным лицом контрагента и страховщиком, являющимся предметом разбирательства, включая:

(a) Все права и обязанности каждой стороны по каждому соглашению о взаимозачете и квалифицированному финансовому договору.

(b) Все имущество, включая любые гарантии или другие средства повышения кредитоспособности, обеспечивающие любые требования каждой стороны по каждому соглашению о взаимозачете и квалифицированному финансовому контракту.

2. Не передавать ни одно из соглашений о взаимозачете, квалифицированных финансовых контрактов, прав, обязательств или имущества, указанных в пункте 1 настоящего подраздела, в отношении контрагента и любого аффилированного лица контрагента.

E. Если получатель осуществляет передачу одного или нескольких соглашений о взаимозачете или квалифицированных финансовых контрактов, получатель должен приложить все усилия, чтобы уведомить любое лицо, являющееся стороной соглашений о взаимозачете или квалифицированных финансовых контрактов, о передаче до полудня по местному времени получателя на следующий рабочий день после перевода.Для целей настоящего подраздела «рабочий день» означает день, кроме субботы, воскресенья или другого дня, когда Нью-Йоркская фондовая биржа или федеральный резервный банк Нью-Йорка закрыты.

F. Невзирая на любые другие положения настоящей статьи, получатель не может уклоняться от передачи денег или другого имущества, возникающей в соответствии или в связи с соглашением о взаимозачете или квалифицированным финансовым контрактом, или любым соглашением о залоге, обеспечении, залоге или гарантии или любым другим подобным соглашение об обеспечении или документ, подтверждающий кредит, относящийся к соглашению о взаимозачете или квалифицированному финансовому контракту, заключенному до начала производства по делу о правонарушении в соответствии с настоящей статьей.Однако передачи можно избежать в соответствии с разделом 20-636, подраздел C, если передача была осуществлена ​​с реальным намерением воспрепятствовать, задержать или обмануть страховщика, конкурсного управляющего, назначенного для страховщика, или существующих или будущих кредиторов.

G. При отклонении или расторжении любого соглашения о взаимозачете или квалифицированного финансового договора, стороной которого является страховщик, ликвидатор страховщика должен:

1. Отклонить или отменить все соглашения о взаимозачете и квалифицированные финансовые контракты между контрагентом или любым аффилированным лицом контрагента и страховщиком, являющимся предметом разбирательства.

2. Не подтверждайте и не отказывайтесь ни от одного из соглашений о взаимозачете и квалифицированных финансовых договоров, упомянутых в пункте 1 настоящего подраздела, в отношении лица или любого аффилированного лица лица.

H. Несмотря на любое другое положение настоящей статьи, любое требование контрагента в отношении имущественной массы, возникающее в результате неподтверждения или отказа получателя от соглашения о взаимозачете или квалифицированного финансового контракта, которое не было ранее подтверждено в ходе разбирательства в соответствии с настоящей статьей, должно быть определено и разрешается или запрещается, как если бы требование возникло до даты начала производства по настоящей статье.Суммой иска является фактический прямой компенсационный ущерб, определенный на дату неподтверждения или отказа от соглашения о взаимозачете или квалифицированного финансового контракта. Для целей настоящего подраздела «фактические прямые компенсационные убытки»:

1. Не включает штрафные или показательные убытки, убытки за упущенную выгоду или упущенную возможность или убытки за боль и страдания.

2. Включает нормальные и разумные затраты на покрытие или другие разумные меры возмещения убытков, используемые на рынке деривативов, ценных бумаг или на другом рынке для претензий по контракту и соглашению.

I. Действие настоящего раздела не распространяется на лиц, являющихся аффилированными лицами страховщика, в отношении которого ведется производство.

J. Все права контрагентов в соответствии с настоящей статьей распространяются на соглашения о взаимозачете и квалифицированные финансовые контракты, заключенные от имени общего счета или отдельных счетов, если активы каждого отдельного счета доступны только контрагентам по соглашениям о взаимозачете и квалифицированным финансовым контрактам, заключенным от имени этой отдельной учетной записи.

K. Невзирая на любые другие положения настоящей главы, федеральному банку жилищного кредита не может быть приостановлено, запрещено или ему запрещено осуществлять или обеспечивать выполнение любого права или основания для иска в отношении залога, заложенного членом страховой компании в соответствии с любым федеральным соглашением об обеспечении банка жилищного кредита или любое соглашение о залоге, обеспечении, залоге или гарантии или другое подобное соглашение или повышение кредитного качества, относящееся к соглашению об обеспечении, стороной которого является этот федеральный банк жилищного кредита.

л.Для целей настоящего раздела «договорное право» включает:

1. Любое установленное право:

(a) В правилах или подзаконных актах клиринговой организации по деривативам, как это определено в законе о товарной бирже, многосторонней клиринговой организации, как это определено в Законе о совершенствовании федеральных корпораций по страхованию депозитов от 1991 года (12 Кодекса США, раздел 4421), национальных ценных бумаг биржа, национальная ассоциация по ценным бумагам, агентство по клирингу ценных бумаг, договорный рынок, указанный в соответствии с законом о товарной бирже, механизм исполнения сделок с деривативами, зарегистрированный в соответствии с законом о товарной бирже, или торговая палата, как определено в законе о товарной бирже.

(b) В решении совета управляющих любой организации, описанной в подпункте (a) настоящего параграфа.

2. Любое право, подтвержденное или не подтвержденное в письменной форме, возникающее в соответствии со статутным или общим правом, или в соответствии с торговым законодательством, или в силу обычной деловой практики.

SEC.gov | Порог частоты запросов превысил

Чтобы обеспечить равный доступ для всех пользователей, SEC оставляет за собой право ограничивать запросы, исходящие от необъявленных автоматизированных инструментов.Ваш запрос был идентифицирован как часть сети автоматизированных инструментов, выходящих за рамки приемлемой политики, и будет управляться до тех пор, пока не будут предприняты действия по объявлению вашего трафика.

Пожалуйста, заявите о своем трафике, обновив свой пользовательский агент, включив в него информацию о компании.

Чтобы ознакомиться с рекомендациями по эффективной загрузке информации с SEC. gov, включая последние документы EDGAR, посетите сайт sec.gov/developer. Вы также можете подписаться на рассылку обновлений по электронной почте в программе открытых данных SEC, включая передовые методы, которые делают загрузку данных более эффективной, и SEC.gov, которые могут повлиять на процессы загрузки по сценарию. Для получения дополнительной информации обращайтесь по адресу [email protected].

Для получения дополнительной информации см. Политику конфиденциальности и безопасности веб-сайта SEC. Благодарим вас за интерес, проявленный к Комиссии по ценным бумагам и биржам США.

Идентификатор ссылки: 0.67fd733e.1642785665.57f3e51

Дополнительная информация

Политика безопасности Интернета

Используя этот сайт, вы соглашаетесь на мониторинг и аудит безопасности.В целях безопасности и для обеспечения того, чтобы общедоступные услуги оставались доступными для пользователей, эта правительственная компьютерная система использует программы для мониторинга сетевого трафика для выявления несанкционированных попыток загрузить или изменить информацию или иным образом нанести ущерб, включая попытки отказать в обслуживании пользователям.

Несанкционированные попытки загрузки информации и/или изменения информации в любой части этого сайта строго запрещены и подлежат судебному преследованию в соответствии с Законом о компьютерном мошенничестве и злоупотреблениях от 1986 года и Законом о защите национальной информационной инфраструктуры от 1996 года (см.S.C. §§ 1001 и 1030).

Чтобы гарантировать, что наш веб-сайт хорошо работает для всех пользователей, SEC отслеживает частоту запросов контента SEC.gov, чтобы гарантировать, что автоматический поиск не повлияет на способность других получать доступ к контенту SEC.gov. Мы оставляем за собой право блокировать IP-адреса, отправляющие чрезмерные запросы. Текущие правила ограничивают количество пользователей до 10 запросов в секунду, независимо от количества компьютеров, используемых для отправки запросов.

Если пользователь или приложение отправляет более 10 запросов в секунду, дальнейшие запросы с IP-адреса (адресов) могут быть ограничены на короткий период. Как только количество запросов упадет ниже порогового значения на 10 минут, пользователь может возобновить доступ к контенту на SEC.gov. Эта практика SEC предназначена для ограничения чрезмерных автоматических поисков на SEC.gov и не предназначена и не ожидается, что она повлияет на отдельных лиц, просматривающих веб-сайт SEC.gov.

Обратите внимание, что эта политика может измениться, поскольку SEC управляет SEC.gov, чтобы обеспечить эффективную работу веб-сайта и его доступность для всех пользователей.

Примечание: Мы не предлагаем техническую поддержку для разработки или отладки процессов загрузки по сценарию.

Повторное рассмотрение вопросов, связанных с переводом должностей

Энтони Брайсон; Ричард Чепмен, AB Trading Advisors

Опубликовано: 22 марта 2021 г.

Введение

В этой статье будут рассмотрены вопросы, связанные с передачей торговых позиций. Мы начнем с обновления правовых различий между уступкой и новацией. Затем мы рассмотрим, как можно передавать различные категории торговых позиций (или «классов активов»).Наконец, мы рассмотрим некоторые вопросы, на которые следует обратить внимание при рассмотрении положений о передаче в торговых соглашениях.

Контрагенты часто желают передать позиции по целому ряду причин, включая приобретения и реструктуризацию, прекращение предоставления определенных услуг, а также налоговые и нормативные вопросы. В последнее время, в контексте Brexit, контрагенты, возможно, передавали контракты от юридического лица Соединенного Королевства (Великобритании) аффилированному лицу Европейского Союза.

С юридической точки зрения передача должностей может охватывать широкий спектр «сложностей», начиная от обычных операционных процедур и заканчивая чрезвычайно сложными юридическими проектами.

Значение термина «перевод»

«Передача» — это общий термин, используемый для описания процесса, посредством которого права и/или обязанности стороны переходят к другой стороне. «Переуступка» и «новация» — это специальные термины, обозначающие методы в соответствии с английским законодательством, используемые для «передачи» прав и/или обязательств третьей стороне.

Уступка и новация: чем они отличаются?

Назначение передает только права (т.т. е. выгоды) по договору третьей стороне, тогда как новация передает как права, так и обязанности (т. е. выгоды и обязательства) по договору третьей стороне.

Назначение

Уступка по английскому праву предполагает передачу прав, но не обязательств стороны по договору третьей стороне. Стороны договора не меняются. Уступки можно разделить на две категории: «законные» и «справедливые».

Юридическая уступка должна соответствовать определенным установленным законом формальностям, включая направление уведомления об уступке контрагенту по договору. Юридическая уступка приводит к договорным отношениям между контрагентом по договору и законным правопреемником, а это означает, что законный правопреемник обычно может возбудить иск непосредственно против контрагента по договору.

Справедливая уступка вступает в силу, если не соблюдаются требования законной уступки, в том числе в случае, когда уведомление об уступке не направляется контрагенту по договору.Это приводит к отсутствию прямых договорных отношений между контрагентом по договору и правопреемником, в результате чего контрагент по контракту продолжает рассматривать правопреемника как своего контрагента для всех целей, и любой иск, который правопреемник желает возбудить против контрагента по контракту необходимо будет привлечь через цедента или совместно с ним.

Запреты на уступку по договорам

Если договор прямо запрещает уступку конкретных прав или всех прав по договору, уступка по праву справедливости может оставаться действительной, в результате чего правопреемник по праву справедливости сможет предъявить иск против цедента по праву справедливости, но не договор. контрагент.

Различное толкование «уступки» в зарубежных юрисдикциях

В некоторых зарубежных юрисдикциях термин «уступка» часто используется для общего описания передачи обязательств, а также прав — например, в соответствии с законодательством штата Нью-Йорк концепции уступки прав и делегирования обязательств могут быть объединены в использование термин «назначение» для описания обоих.

Новация

Новация по английскому праву предполагает «передачу» как прав, так и обязательств стороны по договору третьей стороне, что означает смену сторон договора.Одна из сторон «остается», а другая сторона (передающая сторона) заменяется новой стороной (получателем). Это достигается аннулированием первоначального договора и заменой его новым договором между новыми сторонами, по которому права и обязанности цедента переходят к цессионарию, при этом цедент одновременно освобождается от тех же прав и обязанностей. Оставшаяся сторона остается в том же положении, что и до новации, только сталкивается с другим контрагентом.

Требуется согласие всех сторон (передающей, принимающей и оставшейся стороны).

Запреты на новацию по договорам

Даже если договор прямо запрещает «передачу», последующее письменное согласие всех сторон договора о разрешении новации заменяет собой любой такой запрет.

Новационные производные

В мире внебиржевых (OTC) деривативов новация является часто используемым процессом, обычно включающим типовую документацию, разработанную Международной ассоциацией свопов и деривативов, Inc.(ИСДА).

Соглашение о новации ISDA

Соглашение о новации ISDA 2002 года широко используется для передачи путем новации прав и обязательств по сделкам с внебиржевыми деривативами новому контрагенту. Он структурирован для осуществления переноса одной или нескольких отдельных транзакций или групп транзакций из Генерального соглашения ISDA между первоначальными сторонами договора в Основное соглашение ISDA между новыми сторонами договора.Таким образом и в соответствии с архитектурой ISDA сами сделки перемещаются между двумя разными регулирующими соглашениями. Также возможно, путем некоторого пересмотра Соглашения о новации ISDA, обновить Генеральное соглашение ISDA, а также лежащие в его основе сделки.

Подтверждение новации ISDA

В качестве альтернативы, в соответствии с архитектурой документации ISDA, стороны могут осуществить новацию, выполнив Подтверждение новации, при этом нововведенные транзакции регулируются Определениями новации ISDA 2004 года.Эти Определения обеспечивают основу, регулирующую процесс новации, и включают шаблон Подтверждения новации, который посредством ссылки включает условия стандартного Соглашения ISDA о новации. Этот менее популярный процесс использует аналогичную механику нововведений под видом другой документации.

Новационный протокол ISDA

Наконец, ISDA разработало «протоколы», обеспечивающие юридически обязывающие механизмы для согласия сторон на новацию.В соответствии с Протоколом о новации ISDA передающая сторона и получатель согласовывают условия новации сделок с кредитными деривативами и процентными деривативами при условии согласия оставшейся стороны. Если согласие оставшейся стороны получено к указанному сроку, новация продолжается. Если согласие оставшейся стороны не получено к указанному сроку, новация не происходит, а вместо этого возникает новая сделка между передающей стороной и получателем на согласованных условиях, фактически выступающая в качестве хеджирования для передающей стороны.Протокол новации ISDA изначально был создан для сокращения количества невыполненных подтверждений и обеспечения более эффективного процесса новации. Специальная версия, ISDA Master FX Novation and Cancellation Protocol, была создана для рынка иностранной валюты (FX).

Новация прайм-брокера

Все прайм-брокеры используют свои собственные «домашние» проприетарные соглашения о прайм-брокерстве, отражающие их собственную внутреннюю политику, операционные императивы и выбранный стиль составления юридических документов.

В соответствии с реструктуризацией фонда (например, структурная реорганизация «единого фонда» в «мастер-фидер»), новация может использоваться для передачи всех книг первичных брокерских операций из одного фонда в другой при условии соблюдения прав и обязанностей. подходит для новации. Такие операции обычно могут включать в себя сочетание новации и изменения статуса бенефициарного собственника (например, изменение статуса «денежных» позиций по ценным бумагам). Фонд-получатель заключает контракт на тех же условиях, что и фонд-плательщик, при условии, что главный брокер получит гарантии того, что между фондами было передано надлежащее вознаграждение по рыночной стоимости.

Однако в случае приобретения, слияния или реструктуризации с участием основного брокера новация может оказаться более сложной. Принцип новации прав и обязанностей (наряду с изменением статуса бенефициарного собственника) все еще может работать, проблема заключается в том, что первичный брокер-получатель захочет взять на себя переданный бизнес на своих собственных условиях первичного брокерства. Хотя теоретически это возможно, для практических целей это может стать слишком сложным, поскольку проблема документации отнимает слишком много времени и приводит к неясным условиям контракта.

Новация других торговых соглашений

Основные принципы новации теоретически могут быть применены к любому договору. Однако практические вопросы часто вызывают сложности. Как правило, можно применить новацию к классам непроизводных активов, помня при этом, что новация имеет дело с договорными правами и обязательствами и не касается (например) передачи ценных бумаг и обеспечения. Процедуры новации также часто ограничиваются операционными императивами.В этом случае переводы могут осуществляться путем сочетания новации и закрытия и повторного открытия позиций.

Условия перевода: обязательно знайте своего контрагента

часто содержат положения о передаче, позволяющие стороне передавать некоторые или все своих прав и обязанностей с уведомлением или без него своему аффилированному лицу или другой третьей стороне.

Представьте себе, что после завершения процесса регистрации вашего контрагента, GoldPlated UK Bank PLC, вы однажды обнаруживаете, что GoldPlated UK Bank PLC передал часть или все ваши отношения с контрагентом неизвестной организации, зарегистрированной в незнакомой юрисдикции.

Положения, разрешающие такие передачи, достаточно распространены в Генеральных соглашениях ISDA, соглашениях о первичном брокерском обслуживании и других соответствующих торговых соглашениях.

Аргумент продавцов в пользу их включения может быть связан с настоятельной необходимостью для дилера по свопам или основного брокера перевести позиции (будь то для одного клиента или всех клиентов) аффилированному лицу по налоговым или нормативным причинам. Кроме того, своп-дилер может иметь полную свободу действий для передачи неаффилированной стороне, в том числе для продажи/закрытия позиций.

Хотя это вполне разумная позиция для продавца, управляющим фондами следует с осторожностью разрешать такие положения о передаче без минимальных условий, например, в отношении кредитоспособности, нормативно-правовой базы и предварительного уведомления. Управляющий фондом может потребовать некоторое время перед любой передачей для проведения должной осмотрительности в отношении предполагаемого получателя и его юрисдикции (включая борьбу с отмыванием денег/знание своего клиента и другие проверки и процедуры на борту, в том числе обеспечение того, чтобы внезачетный зачет подлежит принудительному исполнению в любой новой юрисдикции). Также могут существовать нормативные обязательства, такие как представление «Уведомления о существенных изменениях» в Управление финансового надзора Великобритании не менее чем за 30 дней до «назначения, увольнения или изменения функций депозитариев» (которые обычно включают первичных брокеров и кастодианов). . Наконец, управляющий фондом может потребовать определенное время для выхода из позиций, если он не желает встречаться с предполагаемым получателем.

Вернуться в журнал AIMA — издание 125

Обзор, принцип работы и примеры

Что такое Novation?

Новация относится к процессу замены первоначального договора новым договором, когда первоначальная сторона соглашается отказаться от любых прав, предоставленных ей первоначальным договором.В большинстве соглашений о новации стороны соглашаются расторгнуть первоначальный договор и заменить его совершенно новым договором.

Одна из первоначальных договаривающихся сторон заменяется третьей стороной, которая принимает на себя права и обязанности, предусмотренные первоначальным договором. Таким образом, первоначальная сторона договора передает все права и обязанности новой стороне договора.

Поскольку новация представляет собой сложный процесс, все договаривающиеся стороны должны согласиться на переход и подписать соглашение о новации.К основным сторонам относятся передающая сторона, получатель и контрагент. Новационные контракты используются при продаже бизнеса, сделках по поглощению и сделках по слиянию и поглощению. Слияния и приобретения. Процесс слияния и поглощения. Узнайте, как завершаются слияния и поглощения и сделки. В этом руководстве мы опишем процесс приобретения от начала до конца, различные типы покупателей (стратегические и финансовые покупки), важность синергии и транзакционные издержки.

• Новация относится к процессу замены существующего контракта новым контрактом, когда договаривающиеся стороны достигают консенсуса.
• Одна из договаривающихся сторон в первоначальном договоре заменяется совершенно новой стороной, которая принимает на себя права и обязанности первоначальной стороны.
• Соглашения о новации используются при продаже бизнеса, поглощении, слиянии и поглощении.

Как работает новация

Новация – это консенсуальная замена договора, когда новая сторона принимает на себя права и обязанности первоначальной стороны, тем самым освобождая последнюю от этого обязательства. В договоре о новации первоначальная сторона передает свою долю в договоре другой стороне — это не передача всего юридического лица или имущества. Новация требуется в сценариях, когда производительность становится невозможно реализовать в соответствии с условиями первоначального контракта.

Хотя новация похожа на уступку, она принципиально отличается от уступки. В то время как новация передает выгоды и ответственность по первоначальному договору новой стороне, уступка передает только выгоды новому владельцу, а все обязательства по договору остаются у первоначальной договаривающейся стороны.

Также новация представляет собой консенсуальную передачу прав и обязанностей, которая требует согласия и подписания договора всеми договаривающимися сторонами. Наоборот, для выполнения уступки не требуется согласия новой стороны.

Что происходит после завершения новации?

Когда договаривающиеся стороны достигают консенсуса и подписывают соглашение о новации, они освобождают друг друга от любых обязательств, которые могут возникнуть из первоначального соглашения. Это означает, что новая сторона не может возлагать на первоначальную сторону ответственность за какие-либо обязательства, вытекающие из соглашения.

Кроме того, стороны договариваются о возмещении убытков. Возмещение убытков — это юридическое соглашение одной стороны о признании другой стороны невиновной — не ответственной — за потенциальные убытки или ущерб.друг другу за убытки, понесенные в результате действий другой стороны. Например, принимающая сторона соглашается возместить первоначальной стороне любые убытки, понесенные в связи с действиями, совершенными первоначальной стороной.

Практический пример

Предположим, что Джон купил у Питера автомобиль за 5000 долларов в кредит, который он планирует погасить в течение следующих двенадцати месяцев. Еще до того, как Джон внесет первый ежемесячный платеж, ему требуется неотложная медицинская помощь, и ему срочно нужны наличные, чтобы оплатить счет.Поэтому Джон решает продать машину Мэри на тех же условиях, что и Питер. Джон хочет выйти из сделки, но у него есть обязательства перед Питером и Мэри.

Поэтому Джон решает урегулировать свои долговые обязательства посредством новации, уговорив Питера и Мэри заключить соглашение о новации. Стороны соглашаются заключить соглашение, подписав соглашение о новации, где Мэри берет на себя обязательства Джона перед Питером, и теперь она будет обязана выполнить все обязательства, которые Джон был должен Петру.Соглашение о новации может предусматривать пересмотр графика погашения при условии, что стороны договорятся о новых условиях.

Новация может также иметь место в секторе недвижимости, когда арендатор передает право аренды недвижимости третьей стороне. Арендатор заключает договор аренды. Аренда — это подразумеваемое или письменное соглашение, определяющее условия, на которых арендодатель соглашается сдать имущество в пользование арендатору. На другую сторону, на которую в конечном итоге переходят обязанности по уплате арендных платежей, ремонту имущественного ущерба и другим обязательствам, указанным в первоначальном договоре аренды.Договаривающиеся стороны могут сохранить первоначальный договор аренды или обсудить условия соглашения до тех пор, пока не будет достигнут консенсус.

Новация на финансовых рынках

Термин «новация» также используется на рынках деривативов. Это относится к соглашению, при котором держатели ценных бумаг передают свои ценные бумаги в расчетную палату, которая затем продает переданные ценные бумаги покупателям. Клиринговая палата выступает в качестве посредника в сделке и принимает на себя риск контрагента, связанный с неисполнением одной из сторон своих обязательств.

Такая форма новации упрощает процесс для участников рынка, которым не нужно подтверждать кредитоспособность Кредитоспособность Проще говоря, кредитоспособность — это то, насколько человек «достоин» или заслуживает доверия. Если кредитор уверен, что заемщик своевременно выполнит свои долговые обязательства, заемщик считается кредитоспособным. другой стороны сделки. Единственный кредитный риск, с которым сталкиваются участники, — это риск неплатежеспособности расчетной палаты, что считается маловероятным событием.

Новация также может иметь место при отсутствии расчетной палаты, когда продавец передает права и обязанности производного инструмента другой стороне. Это может происходить на рынках, где отсутствует централизованная клиринговая система, например, при торговле свопами, когда одна договаривающаяся сторона передает свою роль другой стороне.

Дополнительные ресурсы

CFI является официальным поставщиком глобальной страницы программы Commercial Banking & Credit Analyst (CBCA)™ — CBCAGПолучите сертификат CFI CBCA™ и станьте коммерческим банковским и кредитным аналитиком.Зарегистрируйтесь и продвигайтесь по карьерной лестнице с помощью наших сертификационных программ и курсов. программа сертификации, разработанная, чтобы помочь каждому стать финансовым аналитиком мирового класса. Для дальнейшего продвижения по карьерной лестнице вам будут полезны следующие дополнительные ресурсы CFI:

• Договор о присоединении Договор о присоединенииДоговор о присоединении, также известный как «шаблонный» договор или договор «стандартной формы», представляет собой соглашение между сторонами, в соответствии с которым одна сторона ( один с
• Окончательное соглашение о покупке Окончательное соглашение о покупке Окончательное соглашение о покупке (DPA) — это юридический документ, в котором фиксируются условия между двумя компаниями, которые заключают соглашение о слиянии, поглощении, отделении, совместном предприятии или какой-либо форме стратегического альянса. .Это взаимообязательный контракт
• ПереговорыПереговорыПереговоры – это диалог между двумя или более сторонами с целью достижения взаимовыгодного результата или разрешения конфликта. В переговорах
• SubrogationSubrogationSubrogation относится к практике замены одной стороны другой в юридических условиях. По сути, суброгация предоставляет законное право третьему лицу

Оговорки о возмещении убытков в коммерческих контрактах

Положения о возмещении убытков присутствуют почти во всех коммерческих соглашениях.Они являются важным инструментом распределения рисков между сторонами и, как таковые, являются одним из наиболее часто и активно обсуждаемых положений контракта.

Что такое компенсация?

Возмещение убытков, также называемое возмещением убытков, представляет собой обязательство одной стороны (возмещающей стороны) компенсировать другой стороне (возмещающей стороне) определенные издержки и расходы, обычно возникающие в связи с претензиями третьих сторон. Компенсация может также охватывать прямые претензии, которые представляют собой претензии или основания для иска, которые одна договаривающаяся сторона предъявляет другой.

Почему важны положения о возмещении убытков?

Положения о возмещении убытков позволяют договаривающейся стороне:

• Настройте размер риска, который он готов взять на себя в каждой сделке и с каждым контрагентом
• Защитить себя от убытков и судебных исков, которые более эффективно несет контрагент

Например, в договоре купли-продажи риск того, что продукт нанесет ущерб третьей стороне, более эффективно несет продавец, чем покупатель. Продавец имеет больший контроль над товаром, чем покупатель, основной обязанностью которого является осуществление платежа. Таким образом, продавец находится в лучшем положении для уменьшения убытков и обязательств, связанных с товаром, чем покупатель.

Составление и согласование эффективного положения о возмещении убытков выгодно как возмещаемой, так и возмещающей стороне. Пункт о возмещении убытков может разрешать:

• Возмещаемая сторона для возмещения определенных видов убытков, таких как гонорары адвокатов, которые обычно не подлежат возмещению в соответствии с основанием для иска по общему праву.
• Возмещающая сторона для уменьшения своей ответственности путем включения:
  • Ограничение ответственности
  • Определители существенности
  • Корзина ответственности

Каковы компоненты типичной оговорки о возмещении убытков?

Типичная оговорка о возмещении убытков состоит из двух отдельных и различных обязательств: обязательства возместить ущерб и обязательства защищать.

Обязательство по возмещению убытков

• Обязательство возместить ущерб требует от возмещающей стороны:
• Возместить возмещаемой стороне ее оплаченные издержки и расходы, именуемые убытками.
• Авансовый платеж возмещаемой стороне за ее неоплаченные издержки и расходы, такие как:
  • Обязательства
  • Претензии
  • Причины иска

Обязанность защищать

Для возмещающей стороны обязанность защиты состоит из:

• Обязательство.  Возмещающая сторона должна:
  • Возместить оплаченные расходы и расходы на защиту
  • Предоплата неоплаченных расходов на оборону
• А справа.  Возмещающая сторона имеет право взять на себя защиту по иску третьей стороны и контролировать ее.

Обязательство защищать шире, чем обязательство возместить ущерб, поскольку оно применяется независимо от существа иска третьей стороны. Обвинения в судебном процессе вызывают обязанность защищать, а не окончательное решение дела.

Положения о недопустимости нанесения вреда

Большинство положений о возмещении убытков требуют, чтобы сторона, возмещающая ущерб, «возместила ущерб и обезопасила» сторону, на которую возмещен ущерб, по определенным обязательствам.На практике эти термины обычно объединяются и интерпретируются как единое целое, означающее «возмещение убытков».

Однако в некоторых штатах фраза «освободить от ответственности» может потребовать от возмещающей стороны авансового платежа за покрытые неоплаченные издержки и расходы, даже если определенный возмещаемый ущерб ограничивается убытками. Если обязательство «обезопасить» опущено, возмещающая сторона не несет ответственности за убытки до тех пор, пока возмещаемая сторона не произведет платеж.

Кроме того, обязательство возмещать ущерб может освободить возмещаемую сторону от любых связанных с этим требований или оснований для иска со стороны возмещающей стороны.

Каковы общие ограничения обязательства возмещающей стороны по возмещению ущерба?

Обязательство возмещающей стороны по возмещению убытков ограничивается возмещаемым ущербом, причиненным, связанным с или являющимся следствием покрываемых событий.

Освещаемые события

Покрываемые события — это определенные типы событий, перечисленные в пункте о возмещении убытков. Они могут варьироваться в зависимости от особенностей сделки и являются предметом переговоров. Наиболее распространенные освещаемые события:

• Нарушение договора
• Халатность
• Телесные повреждения или смерть
• Несоблюдение каких-либо законов

Возмещаемые убытки

Возмещаемые убытки — это определенные виды убытков, перечисленные в пункте о возмещении убытков.Они могут варьироваться и оговариваются сторонами. Основные категории возмещаемых убытков:

• Потери.  Убытки включают любые покрытые судебные решения, расчеты, сборы, затраты и расходы. Возмещающая сторона становится ответственной за убытки только после того, как возмещаемая сторона платит.
• Обязательства.  Обязательства состоят из долгов и других юридических обязательств. Возмещающая сторона становится ответственной за обязательство, когда ответственность налагается по закону, но до выплаты денег.
• Претензии.  Претензии связаны с возмещением ущерба в результате судебного иска третьей стороны. Возмещающая сторона становится ответственной по иску в тот момент, когда сторона, в том числе любая третья сторона, подает иск.
• Основания для иска.  Причины иска включают в себя убытки, возникшие в результате права требовать судебной защиты. Сторона, возмещающая убытки, становится ответственной за основание для иска, когда возникает право возмещаемой стороны или третьей стороны добиваться судебной защиты, в зависимости от обстоятельств.

Фразы Nexus

Фразы «вызванный», «связанный с» и «результат» называются нексусными фразами. Нексусные фразы связывают возмещаемый ущерб с покрываемыми событиями. Эти фразы обычно согласовываются сторонами, поскольку они либо расширяют, либо ограничивают обязательство по возмещению убытков.

Сторона, получающая возмещение, обычно хочет использовать широкую связную фразу, такую ​​как «связанный с», потому что это расширяет объем возмещения убытков. Возмещающая сторона предпочитает более узкие связующие фразы, такие как «вызвано» или «в результате», потому что они сужают объем возмещения.

Каковы общие исключения из возмещения убытков?

Существует ряд общих исключений в отношении возмещения убытков. Как правило, они относятся к обстоятельствам, когда собственные действия возмещаемой стороны либо причиняют, либо способствуют причинению вреда, который вызывает возмещение. Например, положение о возмещении убытков может исключать возмещение убытков или убытков, которые возникают в результате:

• Халатность или грубая небрежность
• Неправильное использование продуктов
• Недобросовестное невыполнение своих обязательств по договору

Общая формулировка исключения по небрежности:

«Возмещающая сторона не обязана возмещать Возмещаемой стороне любые претензии, возникающие в результате небрежности Возмещаемой стороны или более виновного действия или бездействия, включая безрассудство или умышленное неправомерное поведение.